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注冊會計師考試《經濟法》知識點：取回權

知識點：取回權

（一）一般取回權

1.人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規定的除外。所謂本法另有規定的除外，是指在重整程序中行使取回權，應當符合事先約定的條件。

2.取回權的基礎權利主要是物權，尤其是所有權，但也不排除依債權產生取回權的情況。司法實踐中，取回權主要表現為加工承攬人破產時，定作人取回定作物；承運人破產時，托運人取回托運貨物；承租人破產時，出租人收回出租物；保管人破產時，寄存人或存貨人取回寄存物或倉儲物；受托人破產時，信托人取回信托財產，等等。所有權以外的其他物權，如占有權、質權、留置權等，也可構成取回權的基礎權利。

3.一般取回權在破產案件受理后形成，其行使不受原約定條件、期限的限制，也不受破產程序限制，在無爭議時無須通過訴訟程序，但因財產在管理人占有之下，權利人須通過其取回財產。權利人在取回定作物、保管物等財產時，存在相應對待給付義務的，應向管理人交付加工、保管等費用。

4.一般取回權的行使通常只限于取回原物。如在破產案件受理前，原物已被債務人賣出或滅失，權利人的取回權消滅，只能以物價即直接損失額作為破產債權要求清償，但可構成代位權利的除外。

5.在司法實踐中，有時管理人占有他人的財產是不及時變現價值將嚴重貶損的財產，或鮮活易腐等不易保管的財產。為保全財產價值，在權利人主張行使取回權前，管理人可以將相關財產及時變價并提存變價款，有關財產權利人可以就該變價款主張行使取回權。

6.如果是管理人在接管債務人財產后誤將他人享有取回權的財產轉讓，其轉讓是無權處分行為，該轉讓合同無效，受讓人應返還原物。但如果受讓人為善意第三人，轉讓合同被確定為有效，則權利人可以依法對管理人行使代償取回權。

（1）如果受讓人于財產權利人請求時，尚未返還原物或者支付價金，權利人可以要求管理人轉讓對受讓人的請求權，以該請求權為對象行使代償取回權。

（2）如果管理人已從受讓人處取得對價財產，且該對價財產能夠同債務人財產相區分，權利人也可以請求對該替代財產行使代償取回權。

（3）如果管理人取得的對價財產已混同于債務人其他財產無法區分，則無法行使代償取回權。此時，該債權人的該項損失應列為共益債務，由債務人財產中優先支付。

（4）如果是由于管理人未盡到忠實、勤勉義務，給權利人造成損失的，在該項損失列為共益債務支付后，管理人應向債權人承擔賠償責任。

（二）出賣人取回權

1.人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

【舉例】A企業與B企業簽訂了100萬元的買賣合同，A企業為買受人，B企業為出賣人，雙方在合同中約定驗貨后付款，且約定了A企業付清貨款前B企業保留對該批貨物的所有權。后A企業被受理破產申請，出賣人B企業可以取回在運輸途中的該批貨物。

【相關考點】《合同法》規定，買賣合同標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

2.出賣人向管理人表示行使取回權，即發生取回法律效力，并不要求出賣人必須在買受人（即管理人）收到貨物前實際控制并取回貨物。其后，管理人即使收到貨物，也僅處于保管人的地位。否則，由于運輸等方面的原因使出賣人無法控制、收回在途中的貨物，便不承認其取回權，不僅不合理，還將使取回權的規定失去存在意義。因為只有在貨物被他人占有的情況下才存在取回問題。

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