現金收購中如何鎖定業績承諾方

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2014年10月24日，證監會發布修訂后的《上市公司重大資產重組管理辦法》（下稱《重組辦法》）和《關于修改〈上市公司收購管理辦法〉的決定》（下稱《收購辦法》），從七大方面簡化審批、加強監管，更多發揮市場作用。其中，引起市場關注度較高的就是取消對不構成借殼上市的上市公司重大購買、出售、置換資產行為的審批。

取消現金收購的審批，可以減少企業在行政審批中的成本，此外，提升并購重組效率；但在另外一方面，也滋生了新的問題，例如，現金收購之后，往往出現交易對方“拿錢走人”的？境，一旦交易對方拿錢走人，業績承諾也就隨之成為一紙空談。

伴隨著矛盾，市場上也進行了各式各樣的手段來限制現金收購后交易對方拿錢走人的問題，市場上案例主要分為幾類：

一、 交易對方獲取對價后+二級市場增持+股票鎖定

交易對方在獲取現金對價之后，在二級市場增持上市公司存量股票，然后進行鎖定，一方面可以鎖定原標的公司的交易對方（團隊），可以保證業績承諾實現的可能性，也可以在業績承諾實現不了時候，股份回購完成業績補償，另一方面也可以提振投資者信息，提升股價，目前市場上按照此操作的主要有幾家：

1．立思辰收購叁陸零教育：分期付款+二級增持+鎖定

立思辰擬以自有資金3.44億元收購上海盛洛、上海新馬合計持有的叁陸零教育100%股權。上海盛洛、上海新馬在收到第一期股權轉讓價款后3個月內，將股權轉讓價款扣除相應的所得稅后余額的60%用于購買立思辰股票，并承諾36個月內不得通過任何方式減持或委托第三方管理該等股票；在收到第二至四期股權轉讓價款后3個月內，將實際獲得的股權轉讓價款扣除相應的所得稅后余額的50%用于購買立思辰股票，并承諾24個月內不得通過任何方式減持該等股票。

2．新洋豐現金收購江蘇綠港51%股權：共管賬戶+二級增持+鎖定+工作年限限制

2016年7月17日，新洋豐擬以39，940.14萬元現金收購李文虎等31名自然人持有的江蘇綠港51%股權，新洋豐與交易對方確認，在協議簽訂5日內，支付10%，董事會董事會審議通過后60日內，向交易對方指定的并由新洋豐監管的賬戶，支付股權轉讓款的70%，用于收到該筆款項后6個月內購買新洋豐股份，購買金額達到標的股權交易價款50%后的資金可以分別按比例轉出至交易對方各自然人賬戶；過戶后10個工作日，向各自然人支付剩余20%。

李文虎等31名自然人全體承諾：將于收到第二筆股權轉讓款后6個月內，在合法合規的前提下，將于二級市場買新洋豐股票，累計購買金額需達到本次51%股權轉讓款的50%。

此外，李文虎確保江蘇綠港任職的董事、監事及高級管理人員保持穩定，李文虎承諾于新洋豐首次收購完成后持續在江蘇綠港工作8年，其中前5年需負責江蘇綠港的經營管理（除非新洋豐有別的考慮進行更換），后續3年可以由培養的管理層接替，也可以繼續行使經營管理職能。

3．利亞德收購中天照明：定向認購實際控制人股份+實際控制人向上市公司無息貸款

利亞德擬以現金3.5億元收購晶禹商務、潤影商務合計持有的中天照明100%股權。

公司購買轉讓方持有的標的公司100%股權的同時，轉讓方將以其在本次收購中取得的交易總對價的70%（對應24 500萬元交易對價）全部用于購買公司控股股東實際控制人李軍持有的公司股份。同時，公司實際控制人李軍已于2016年6月29日出具《承諾函》，將其通過前述協議大宗交易向轉讓方出售公司股份后所得價款中不超過2.45億元扣除相關費用后向公司提供無息借款。

創新之處：定向購買，買完給上市公司貸款，算是一個對上市公司的一個保護！不是說實際控制人拿錢減持！

4．威創股份非公開超募資金收購紅纓教育：二級市場增持+鎖定

2015年2月，威創股份以部分超募資金2.3億元和自有資金2.9億元，合計5.2億元收購紅纓教育100%股權。

紅纓教育控股股東王紅兵承諾，在收到全額股權轉讓價款后六個月內，通過二級市場購買威創股份股票共計1200萬股。為了保證業績的可實現性，王紅兵通過二級市場購買1 200萬股股票完成后的36個月內分期解鎖。

后由于二級市場股價波動較大，為提高承諾事項的可實現性，經協商，王紅兵擬修改承諾事項，在2015年12月31日前，通過二級市場購買威創股份股票的總金額不少于1億元。

特殊之處：先承諾增持數量，后來由于二級市場價格波動較大，改為承諾增持金額！

5．立思辰現金收購百年英才（北京）教育：二級增持+承諾+鎖定

2016年10月，立思辰現金收購百年英才（北京）教育。雙方約定交易對方將股權轉讓價款扣除相應的所得稅后的余額的60%用于購買立思辰股票，并承諾36個月內不得通過任何方式減持或委托第三方管理該等股票。

6．三聯商社現金收購德景電子：共管賬戶+二級增持+鎖定+限制質押

2016年9月，在發行股份購買資產被否后，三聯商社通過支付現金的方式購買沙翔、于正剛、嘉興久祿鑫持有的德景電子100%股權。

股權支付上，上市公司采取較為靈活的方式，一部分直接支付給交易對方的個人賬戶，另外一部分（30 000萬元）支付至以交易對方名義開立的、上市公司和交易對方共同監管的銀行賬戶，并由第一期股權轉讓價款中的20 000萬元支付至共管賬戶后的18個月以內（以下簡稱“購入期”），交易對方應當將共管賬戶中的30 000萬元資金（包括第二期股權轉讓價款）全部用于在二級市場購入上市公司股票。

交易對方在二級市場購入的上市公司股票，在具有證券從業資格的會計師事

務所按照《購買資產協議》的約定就交易對方在第一個承諾年度的利潤事項情況出具專項審核意見前，不得質押給任何第三方。

此外，雙方還約定分期付款的第三筆款項，自交割日起36個月內，但最晚不遲于《購買資產協議》的約定的利潤承諾期限屆滿且交易對方的業績補償義務全部履行完畢后十個工作日，上市公司向交易對方支付人民幣30 000萬元。

特殊之處：三聯商社采取雙途徑限制交易對方，一方面，已經支付的現金，二級市場增持上市公司股票，并限制質押，另一方面，留一部分現金，在對方承諾期限屆滿后支付。

二、 按照業績承諾實現情況分期付款

按照業績承諾實現進度分期付款，較為常見，案例也較多，不再贅述，最近2年的例如：迪森股份現金收購成都世紀新能源有限公司51%股權；迦南科技收購溫州小蔣機械科技有限公司51%股權；長城影視收購東方龍輝等股權等等，他們整體上思路，就是不給全款，按照你實現情況支付剩余股權轉讓款。

三、 業績補償保證金條款

此外，還有一部分采取業績補償保證金條款，預留一部分錢，等業績承諾實現后再給你。

例如2016年，百利電氣支付現金方式向王龍寶、王麗英購買其合計持有的蘇州貫龍95%的股權。交易對方承諾2016年度、2017年度預測凈利潤數額分別不低于3 787.98萬元、4 596.21萬元。

百利電氣交割日起屆滿兩年，且受讓方聘請具有證券從業資質的審計機構對目標公司完成2017年度審計后10個工作日內，受讓方將所扣留風險保證金300萬元及業績補償保證金2 000萬元按《股權轉讓合同》約定予以扣款后的余額（如有）不計息給付轉讓方。

四、 總結

上述各種操作思路，在一定程度上都是對于現金收購中出現的交易對方拿錢走人的情況的一種對策，但各有利弊，業績補償保證金雖然扣留一部分錢作為保證，但相比其業績承諾金額，保證金遠遠不足。分期付款情形下，可以減緩上市公司的資金壓力，但一般上市公司首期付款占比較大，后續付款比例較小，其實效果不算很好。二級市場增持，是目前較好的一種，可以提振股價，并且一定程度上的鎖定和保證，但是在巨大利益的誘惑下，往往各顯神通。

通過研究案例，發現一種操作思路相對可行，交易對方在獲取現金后，在二級市場增持，增持后承諾，并在中登公司辦理鎖定，為了限制第三方質押，可以由上市公司實際控制人以其個人信用為交易對方業績實現提供個人擔保，然后由交易對方將股票質押給實際控制人以此來提供“反擔?！?。（但是在此過程中，質權能否設立，仍然值得思考